גבולות המותר והאסור בהנחות שמעניק מונופול ללקוחותיו​

לצד גילוי הדעת של הרשות להגבלים עסקיים בנושא מחיר מופרז, והחמרת הענישה על מקרים של תיאום מחירים, מגבירה הרשות גם את המגבלות על פעילותם של מונופולים וחברות בעלות כוח שוק במשק.

ברשות ההגבלים העסקיים מייחסים חשיבות גדולה לצמצום הנזק התחרותי שלו גורמים מונופולים וחברות בעלות כוח שוק, בשל ההשפעה הישירה שיש לכך על מבנה השוק.בעיתונות הכלכלית פורסם כי הרשות שוקדת על הכנת גילוי דעת להערות הציבור, אשר יאסור על מונופולים לתת הנחות או הטבות על עמידה ביעד של רכישת כמות מסוימת. הרשות להגבלים עסקיים החלה לעסוק בנושא לאחר שקיבלה תלונות מענפים שונים במשק, לפיהן מונופולים חוסמים מתחרים באמצעות הנחות מסוג זה, וכי הנחות כמות החליפו את הדרישה לבלעדיות, שנאסרה בחוק ההגבלים העסקיים.

פס"ד ידיעות אחרונות

דיני ההגבלים העסקיים, הנהוגים במשפט הקהילייה האירופאית, "מטפלים" במספר שיטות שיווק הכרוכות במתן הנחות, העשויות להיחשב כשיטות תחרות בלתי הוגנות, כאשר הן ננקטות על ידי בעל מונופולין.

בעקרון, ניתן להבחין בהקשר זה בשלושה סוגי הנחות:

הנחות נאמנות (Loyalty (Fidelity) Rebate), הנחות מטרה Target Discounts)) והנחות כמות (Quantity rebate).עד לפרסום גילוי הדעת, ככל שיפורסם, את גבולות המותר והאסור בשיטת ההנחות שרטט בית הדין להגבלים עסקיים ב ה"ע (מונ') 2/96 הממונה על הגבלים עסקיים נ. ידיעות אחרונות(פס"ד משלים מיום 7.6.2000). על פי פסק הדין:

הנחות נאמנות הן הנחות המיועדות לקשור את הרוכש לספק על ידי התניית מתן ההנחה בכך שהלקוח ירכוש את כל הסחורה הדרושה לו, או חלק מסוים של אותה סחורה, מהספק – מעניק ההנחה. בדרך זו רוכש הספק את נאמנותו של הלקוח, ומכאן כינויה של ההנחה כהנחת נאמנות [פס"ד ידיעות אחרונות (משלים)]. הנחות כמות הן הנחות הניתנות על ידי הספק בגין מלוא כמות הסחורה הנרכשת על-פי אמות מידה אובייקטיביות הנוהגות במתן הנחות לכלל הרוכשים [פס"ד ידיעות אחרונות (משלים)].

הנחות כמות נבדלות מהנחות נאמנות במובן זה שהן ניתנות לפי ההיקף הכולל של הסחורה הנרכשת ועל-פי אמות מידה כלכליות אובייקטיביות ושוויוניות הניתנות לכלל הרוכשים [פס"ד ידיעות אחרונות (משלים)].

הנחת מטרה (Target Discounts) ניתנת ללקוח כתגמול עבור השגת מטרות עסקיות מסוימות שלבעל המונופולין יש בהן עניין. הנחות מטרה (כאשר הן נקבעות בהתאם לכמויות הנרכשות) דומות להנחות כמות, מבחינה זו שבשתי השיטות נקבעת ההנחה כפונקציה של היקף הרכישה הכולל. אולם בעוד שהנחות כמות ניתנות על-פי מדד אובייקטיבי הנקבע על-פי היקפי רכישה קבועים הנוהגים לגבי כלל הלקוחות, הנחות מטרה הן הנחות אינדיבידואליות, הניתנות לכל לקוח בנפרד ומציבות בפני כל לקוח מטרות ספציפיות המיוחדות לו בלבד. שתי שיטות ההנחה האמורות שונות מהנחות הנאמנות בכך שהן אינן מתנות את מתן ההנחה ברכישת כל הסחורה או חלק מסוים ממנה מנותן ההנחה וממנו בלבד [פס"ד ידיעות אחרונות (משלים)].

במשפט הקהילייה האירופאית (אותו יש לאמץ בעניין זה – להבדיל מהמשפט האמריקאי) מתןהנחות הנאמנות נחשב כפרקטיקה שיש בה, ככלל, משום ניצול לרעה של המעמד המונופוליסטי. [פס"ד ידיעות אחרונות (משלים)].

אשר להנחות מטרה נקבע כי המבחן לגבי האיסור על מתן הנחות כאלה ייקבע בכל מקרה לגופו, תוך התחשבות בהצדקה הכלכלית שבמתן ההנחה, מחד, ובחסרונות שבמתן ההנחה מבחינת הגבלת החופש של הרוכש בבחירת הספק, חסימת השוק בפני מתחרים אחרים, החלת תנאים שונים לעסקאות שוות לגבי מתקשרים שונים וחיזוק המעמד הדומיננטי על ידי עיוות התחרות, מאידך [פס"ד ידיעות אחרונות (משלים)].

על פי הפרסום בעיתונות הכלכלית, הרשות מבקשת לשנות את המצב הקיים.

מה יהיה אסור?

איסור גורף על מונופול לתת הנחות בגין עמידה ברף רכישה של כמות מסוימת –כדי למנוע מצב שהלקוח ירכוש את כל סל המוצרים מהמונופול.
אסור לתת הנחה בשיעור בלתי סביר – כזו שבאפשרותה להרחיק מתחרים מהלקוח.
אסור להציע סל מוצרים, שיפגע ביכולתם של מתחרים קטנים למכור לאותו לקוח.
האיסור החל על מונופולים בחוק המזון למכור ללקוח יותר יחידות בפחות כסף יורחב ויחול על כל המשק.

מה יהיה מותר?

מונופול יורשה לתת הנחה על רכישה מעבר לרף מוסכם. הלקוח יוכל לבחור אם לרכוש ממנו את יחידת הכמות הבאה בהנחה, או ממתחרה, שיוכל להגיש הצעה זולה יותר.
מונופול יוכל לתת הנחה בשיעור סביר, אך לא בגובה שירחיק מתחרים מהלקוח. הצעה לתיקון בחוק ההגבלים העסקיים מרחיבה את ההגדרה של מונופול לחברות בעלות כוח שוק

בנוסף לאמור לעיל, פרסמה הרשות להגבלים עסקיים הצעה לתיקון חוק ההגבלים העסקיים כך שירחיב את ההגדרה של מונופול ממי שמחזיק בנתח שוק של יותר מ-50% לחברות "בעלות כוח שוק". מדובר בחברות, שגם אם הן מחזיקות בנתח שוק קטן מזה, יש להן השפעה מהותית על המחיר והתחרות בשוק. לדוגמה, חברות בעלות נתח של 40% מהשוק. ההגבלות יחולו רק על חברות שהוכרזו על ידי הממונה כ"בעלות כוח שוק".

"כוח שוק" של חברה ניכר בשוק שבו יש, בין השאר, מחירים גבוהים באופן משמעותי ממחיר תחרותי, כשיש בו חסמי כניסה גבוהים, כשמחייבים לקוחות במחירים שונים על אותם מוצרים, וכשניכרת הצלחה למהלכים שונים של צמצום התחרות בשוק.

ההגדרה של "בעל כוח שוק" קשה לאכיפה, לא רק בישראל אלא ברחבי העולם. למרות זאת, החוק באירופה מתבסס אף הוא על עמדת שוק דומיננטית ולא על נתח שוק קבוע. הצעת התיקון לחוק ההגבלים העסקיים בישראל מתבססת על החוק הנהוג באירופה.